Название документа
"КонсультантПлюс: Аналитический обзор от 19 апреля 2011 года
Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи"
Источник публикации
Обзор подготовлен специалистами АО "Консультант Плюс".
Примечание к документу
Текст документа
КонсультантПлюс: АНАЛИТИЧЕСКИЙ ОБЗОР ОТ 19 АПРЕЛЯ 2011 ГОДА
Исключительные права на представленный обзор принадлежат АО "КонсультантПлюс".
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОТ 06.04.2011 N 63-ФЗ
"ОБ ЭЛЕКТРОННОЙ ПОДПИСИ"
Принятый Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" (далее - Закон об электронной подписи, новый Закон) существенным образом изменяет правовое регулирование отношений, связанных с подписанием электронных документов. Ранее данные отношения регулировались исключительно Федеральным законом от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" (далее - Закон об ЭЦП), который перестанет действовать с 01.07.2012, однако сертификаты электронных цифровых подписей (далее - ЭЦП), выданные в соответствии с этим нормативным актом, можно будет использовать и далее.
Изменение в правовом регулировании подписания электронных документов было вызвано тем, что Закон об ЭЦП не позволял использовать в электронном документообороте иные технологии подтверждения аутентичности текста документа, кроме указанных в этом Законе. Более простые виды электронных подписей (не основанные на технологии ассиметричного шифрования, как ЭЦП) никак не регулировались Законом об ЭЦП, что ставило их за рамки правового регулирования. В связи с этим возникал определенный правовой риск, связанный с признанием соглашения незаключенным, если итоговый электронный документ не был подписан ЭЦП.
Кроме того, в Пояснительной записке к проекту Закона об электронной подписи была приведена неутешительная статистика, свидетельствующая о слабой распространенности ЭЦП в российском деловом обороте. По состоянию на февраль 2007 г. в России было выдано около 200 000 сертификатов ключа ЭЦП, что составляет лишь 0,2 процента от населения страны. При этом отмечается, что в Европе за аналогичный период времени от введения в действие Директивы ЕС от 13.12.1999 N 1999/93/ЕС "Об общих принципах электронных подписей" (DIRECTIVE 1999/93/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 13 December 1999 on a Community framework for electronic signatures) (далее - Директива ЕС N 1999/93/ЕС) усиленные электронные подписи использовало около 70 процентов населения.
Закон об ЭЦП в принципе не позволяет выдавать сертификаты ЭЦП юридическим лицам - при том, что именно эти участники оборота чаще используют электронные документы. Закон об электронной подписи устраняет это ограничение, что должно способствовать более широкому распространению электронных подписей в России.
Расширяется и сфера действия электронных подписей, которые теперь можно использовать не только при совершении гражданско-правовых сделок (п. 2 ст. 1 Закона об ЭЦП), но и при оказании государственных и муниципальных услуг, а также "при совершении иных юридически значимых действий" (ст. 1 Закона об электронной подписи).
Закон об электронной подписи вступил в силу 08.04.2011.
Виды электронных подписей
Закон об электронной подписи допускает применение любой информационной технологии средств шифрования и любых криптографических технических устройств, если они соответствуют определенным требованиям надежности (п. 2 ст. 4 Закона).
В ст. 5 Закона об электронной подписи установлены следующие виды электронных подписей, которые регулируются указанным Законом: простая электронная подпись и усиленная электронная подпись. При этом усиленная электронная подпись может быть квалифицированной и неквалифицированной. Указанные виды идентификации участника правоотношений в сфере электронного документооборота отличаются по надежности и сложности получения.
Разработчики нового Закона позаимствовали установленные в нем виды электронных подписей из Директивы ЕС N 1999/93/ЕС (ст. 2), которая таким же образом предусматривает разделение электронной подписи на простой и усиленный варианты. Отметим, что указанная Директива на территории РФ не действует.
В соответствии с положениями Закона об электронной подписи установлено, что для признания электронного документа подписанным с помощью простой электронной подписи достаточно пройти регистрацию в соответствии с правилами информационного сообщества какой-либо торговой площадки. Согласно п. 1 ст. 9 данного Закона простая электронная подпись должна отвечать одному из следующих признаков:
1) она должна содержаться в самом электронном документе;
2) ее ключ должен применяться в соответствии с правилами, установленными в информационной системе, в которой осуществляется электронный документооборот.
В новом Законе установлено, что простой электронной подписью является такая подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт ее формирования определенным лицом (п. 2 ст. 5).
Для усиленных электронных подписей в новом Законе предусмотрены более строгие требования. Так, неквалифицированная электронная подпись должна отвечать следующим признакам:
1) получается в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи;
2) позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ;
3) позволяет обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после его подписания;
4) создается с использованием средств электронной подписи.
Эти признаки разработчики Закона об электронной подписи также взяли из Директивы ЕС N 1999/93/ЕС (п. 2 ст. 5).
Чтобы использовать неквалифицированную электронную подпись, по общему правилу необходимо получить сертификат ключа электронной подписи. Однако если соответствие электронной подписи перечисленным признакам может быть обеспечено без использования сертификата ключа проверки электронной подписи, то его можно не создавать (п. 5 ст. 5 Закона об электронной подписи).
Усиленная электронная подпись может считаться квалифицированной, если соблюдены два дополнительных требования, помимо тех, которые предусмотрены для неквалифицированной подписи. В соответствии со ст. 12 нового Закона это возможно, если:
1) получен квалифицированный сертификат, в котором указывается ключ проверки такой электронной подписи;
2) для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, получившие подтверждение соответствия требованиям, установленным в Законе об электронной подписи.
Данные признаки позволяют сравнивать квалифицированную электронную подпись с ЭЦП и с квалифицированной электронной подписью, требования к которой предусмотрены в ст. 5 Директивы ЕС N 1999/93/ЕС. Новый Закон устанавливает, что требования к квалифицированной электронной подписи предъявляются такие же, как и к указанным двум видам электронных подписей.
Закон об электронной подписи также предоставляет участникам правоотношений по своему усмотрению использовать любой вид электронных подписей из числа предусмотренных Законом.
Особо оговаривается, что согласно ст. 7 нового Закона электронные подписи, созданные в соответствии с нормами иностранного права или международными соглашениями, признаются на территории России как электронные подписи того вида, под признаки которых они подпадают.
Электронная подпись юридического лица
или государственного органа
Новый Закон допускает получение электронной подписи, в частности, юридическими лицами или государственными органами, что не допускалось Законом об ЭЦП.
В п. 11 ст. 2 нового Закона установлено, что участниками электронного взаимодействия могут быть, помимо прочих, и организации. Данная норма вызывает интерес прежде всего в соотношении с п. 1 ст. 53 ГК РФ, которая устанавливает, что "юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы <...>".
В связи с этим в п. 3 ст. 14 Закона об электронной подписи специально оговаривается, что при получении сертификата ключа проверки электронной подписи юридического лица необходимо указывать, помимо наименования юридического лица - владельца этого сертификата, и физическое лицо, действующее от его имени на основании учредительных документов или доверенности. Однако в этой же норме предусмотрены случаи, когда такие лица могут не указываться, и тогда единственным владельцем указанного сертификата будет юридическое лицо. Такую подпись можно использовать при оказании государственных и муниципальных услуг, при исполнении государственных и муниципальных функций, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами.
Новый Закон не указывает, как разрешать правовые проблемы, которые могут возникнуть в связи с прекращением доверенности, увольнением или смертью физического лица, указанного в сертификате ключа проверки электронной подписи юридического лица. Неясно, прекращается ли в этих случаях действие такого сертификата и можно ли в упрощенном порядке включить в сертификат другое лицо в качестве его владельца. Иные сложности могут возникнуть при использовании электронной подписи юридического лица должностным лицом, превысившим свои полномочия. Такое физическое лицо является лишь "совладельцем" сертификата ключа проверки электронной подписи юридического лица и может иметь свою собственную электронную подпись, поэтому возникает вопрос справедливости применения последствий, предусмотренных в п. 1 ст. 183 ГК РФ. Контрагент по сделке, подписанной электронной подписью юридического лица с превышением полномочий должностного лица, вероятно, ориентировался прежде всего на принадлежность этой подписи юридическому лицу, а не должностному. Поэтому применение указанных в Гражданском кодексе РФ последствий к такой сделке может несправедливо ущемлять интересы контрагента.
Проблемы использования электронной подписи юридического лица еще больше обострятся при отсутствии в сертификате ключа проверки электронной подписи "совладельца" (физического лица) этого сертификата. В этом случае может возникнуть ситуация правовой неопределенности в отношении одобрения сделки, оформленной с использованием такой подписи. Если спорный договор был подписан не конкретным должностным лицом (или представителем) юридического лица, а непосредственно юридическим лицом, то возникает вопрос о целесообразности одобрения такой сделки уполномоченными на то органами юридического лица.
Исходя из того, что участники электронного взаимодействия в соответствии с п. 1 ст. 4 нового Закона вправе использовать электронную подпись любого вида, юридические лица могут использовать и простую электронную подпись. Каких-либо особенностей такого использования в нормативных актах пока не установлено.
Соотношение электронных документов с документами
на бумажном носителе
В ст. 6 Закона об электронной подписи установлено соотношение электронных документов, заверенных электронными подписями, с подписанными собственноручно и заверенными печатью документами на бумажном носителе.
В отношении электронных документов, заверенных квалифицированной подписью, установлена презумпция соответствия документу в бумажной форме, имеющему собственноручную подпись участника правоотношений. Таким образом, подписанный указанным способом электронный документ не может быть отвергнут контрагентом лишь по той причине, что он не был подготовлен на бумажном носителе и подписан собственноручно. Исключениями из этого правила являются случаи, когда документ может быть составлен только на бумаге. Такие случаи могут быть установлены федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами.
В отношении же простой и неквалифицированной электронных подписей установлена обратная презумпция. Электронные документы, подписанные такими видами электронных подписей, признаются равнозначными подписанным вручную документам на бумажном носителе только тогда, когда это указано в федеральном законе или принимаемом в соответствии с ним нормативном акте либо установлено соглашением сторон. Тем самым придается юридическая сила договоренностям, достигнутым при использовании электронного документооборота, если контрагенты приняли правила регистрации и персональной идентификации, установленные на информационном ресурсе (к примеру, торговая площадка, сайт, форум, электронная почта). Соглашения и документы, удостоверяемые в таких закрытых системах с использованием авторизации типа "логин-пароль", могут иметь юридическую силу, равную договоренностям, закрепленным на бумажном носителе и подписанным собственноручно. Для этого средства электронной подписи должны соответствовать требованиям надежности, установленным в ст. 9 Закона об электронной подписи.
Судебная практика и сейчас признает возможность заключения договоров путем обмена сообщениями по электронной или факсимильной связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от контрагента (см., к примеру, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2010 по делу N А75-1256/2010). Более того, действующее Постановление Правительства РФ от 27.09.2007 N 612 "Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом" в п. 20 признает сообщение потребителя о намерении приобрести товар дистанционным способом (по телефону или по интернету) моментом заключения договора.
В отношении документов, которые должны быть заверены печатью, установлено следующее правило. По общему правилу аналогом такого документа на бумажном носителе может быть электронный документ, подписанный любым видом усиленной электронной подписи и признаваемый равнозначным документу на бумажном носителе.
Подтверждение принадлежности ключа электронной подписи
ее владельцу
В Законе об ЭЦП предусматривалось подтверждение ключа ЭЦП только с использованием сертификата ключа электронной подписи. Возможность выдачи таких документов сохранена и в Законе об электронной подписи, хотя она уже не является обязательной для некоторых видов подписей.
В частности, для простой электронной подписи не требуется выдачи какого-либо удостоверяющего документа ни в бумажном, ни в электронном виде. Для неквалифицированной электронной подписи по общему правилу необходимо получить сертификат ключа проверки электронной подписи (далее - сертификат ключа), хотя в некоторых случаях этот документ также можно не получать (п. 5 ст. 5 Закона об электронной подписи). Для квалифицированной электронной подписи получение квалифицированного сертификата ключа электронной подписи необходимо во всех случаях (пп. 1 п. 4 ст. 5 Закона об электронной подписи).
Согласно ст. 14 Закона об электронной подписи сертификат ключа может выдаваться как в электронном, так и в бумажном виде. Указанный сертификат выдается удостоверяющим центром или его доверенными лицами. Требования к содержанию сертификата ключа остались практически теми же, что и приведенные в ст. 6 Закона об ЭЦП.
Под квалифицированным сертификатом ключа проверки электронной подписи (далее - квалифицированный сертификат) в Законе об электронной подписи понимается особый сертификат ключа, выданный аккредитованным удостоверяющим центром или его доверенным лицом либо федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере использования электронной подписи.
Квалифицированный сертификат должен содержать следующую информацию:
1) уникальный номер квалифицированного сертификата, даты начала и окончания его действия;
2) фамилия, имя и отчество владельца квалифицированного сертификата (для физического лица) либо наименование, место нахождения и основной государственный регистрационный номер владельца квалифицированного сертификата (для юридического лица);
3) страховой номер индивидуального лицевого счета владельца квалифицированного сертификата (для физического лица) либо идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) владельца квалифицированного сертификата - для юридического лица;
4) ключ проверки электронной подписи;
5) наименования средств электронной подписи и средств аккредитованного удостоверяющего центра, которые использованы для создания ключа электронной подписи, ключа проверки электронной подписи, квалифицированного сертификата, а также реквизиты документа, подтверждающего соответствие указанных средств требованиям, установленным в Законе об электронной подписи;
6) наименование и место нахождения аккредитованного удостоверяющего центра, который выдал квалифицированный сертификат, а также номер квалифицированного сертификата этого удостоверяющего центра;
7) ограничения использования квалифицированного сертификата (если установлены);
8) иная информация о владельце квалифицированного сертификата (по требованию заявителя).
Удостоверяющие центры
Закон об электронной подписи предполагает существование удостоверяющих центров, как это было предусмотрено Законом об ЭЦП. Однако новый Закон предполагает возможным создание отдельных видов электронных подписей без использования услуг удостоверяющих центров, тогда как получить ЭЦП без обращения к таким организациям было невозможно. К примеру, без обращения к услугам удостоверяющих центров можно получить и использовать простую электронную подпись. Таким же образом может быть использована неквалифицированная электронная подпись, соответствующая всем требованиям надежности, которые предъявляет новый Закон (п. 5 ст. 5).
В Законе об электронной подписи предусмотрено разделение удостоверяющих центров на имеющие и не имеющие аккредитацию. Последние смогут выдавать только сертификаты ключа, а квалифицированные сертификаты будут выдавать исключительно аккредитованные удостоверяющие центры.
Таким образом, для получения квалифицированной электронной подписи необходимо обращаться в аккредитованный удостоверяющий центр.
Удостоверяющим центром может быть юридическое лицо (в том числе и созданное по иностранному праву) или индивидуальный предприниматель. Ограничений относительно организационно-правовой формы такого юридического лица Закон об электронной подписи не содержит.
Аккредитацию удостоверяющих центров проводит уполномоченный федеральный орган на добровольной основе. Аккредитация осуществляется сроком на пять лет.
Требования к условиям аккредитации установлены в п. 3 ст. 16 Закона об электронной подписи:
- наличие чистых активов не менее одного миллиона рублей;
- наличие финансового обеспечения ответственности за убытки, причиненные третьим лицам, в размере не менее полутора миллионов рублей;
- наличие средств электронной подписи и средств удостоверяющего центра, соответствующих требованиям ФСБ России;
- наличие в штате не менее двух специалистов в области криптографии и информационных технологий.
Отказать в аккредитации можно при несоответствии указанным требованиям, а также при наличии в представленных им документах недостоверной информации.
Использование электронной подписи при оказании
государственных и муниципальных услуг
Вместе с Законом об электронной подписи был принят и Федеральный закон от 06.04.2011 N 65-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электронной подписи".
В Федеральный закон от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" (далее - Закон N 210-ФЗ) были внесены изменения в части, регулирующей использование электронной подписи при обращении в органы государственной власти и органы местного самоуправления за государственными и муниципальными услугами. Закон N 210-ФЗ был дополнен ст. ст. 21.1 и 21.2, предусматривающими принятие специального Постановления Правительства РФ. В нем будут установлены требования к электронным подписям, используемым при оказании государственных и муниципальных услуг. Аналогичная норма содержится и в п. 2 ст. 3 Закона об электронной подписи.
В ч. 2 ст. 21.2 Закона N 210-ФЗ поясняется, что любым физическим и юридическим лицам должна быть предоставлена возможность бесплатного использования простых электронных подписей, не требующих установки специальных программных или технических средств.
Указанные новеллы законодательства в области государственных и муниципальных услуг вступают в силу 19.04.2011.
Информация предоставлена компанией "КонсультантПлюс"